Брак в международном частном праве

Предмет: Семейное право
Тип работы: Реферат
Язык: Русский
Дата добавления: 05.01.2019

 

 

 

 

 

  • Данный тип работы не является научным трудом, не является готовой выпускной квалификационной работой!
  • Данный тип работы представляет собой готовый результат обработки, структурирования и форматирования собранной информации, предназначенной для использования в качестве источника материала для самостоятельной подготовки учебной работы.

Если вам тяжело разобраться в данной теме напишите мне в whatsapp разберём вашу тему, согласуем сроки и я вам помогу!

 

По этой ссылке вы сможете найти много готовых рефератов по семейному праву:

 

Много готовых рефератов по семейному праву

 

Посмотрите похожие темы возможно они вам могут быть полезны:

 

Алиментные отношения в Великобритании
Правовой режим семей в зарубежных странах
Семейное право. Недействительность брака
Брачно-семейные отношения в международном частном праве


Введение:

Международные частные право (МЧП) в широком смысле слова - представляет собой совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, семейные, валютные, процессуальные). Частноправовые отношения - это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности и субъектами которых являются физические и юридические лица.

Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом. В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ (с участием граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей). Таким образом, предмет МЧП - это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

Основное предназначение МЧП - регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами. Такая цель порождает главную специфику МЧП - узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств.

Брачно-семейные отношения в МЧП - это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки и попечительства и связанные с ними другие вопросы. В последние годы возросло значение многосторонних и двусторонних договоров, содержащих коллизионные нормы в этих областях.

На регулирование семейных отношений большое влияние оказывают национальные особенности и традиции. В одних странах имеются ограничения для женщин, вступающих в брак, они могут вступать в брак только по истечении определенного периода времени после развода и смерти мужа, в других странах такие ограничения не установлены. Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия для вступления в брак их граждан с иностранцами.

Коллизионные нормы семейного права разных стран отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, т.е. само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак, все это определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. Так, в случае расторжения брака между супругами различного государства в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа. Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает хромающие браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом. В ряде государств, признается институт обручения, причем в отдельных странах определяется - какое право подлежит применению к помолвке и к последствиям нарушения помолвки.

Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в одних странах такие нормы включены в законы о международном частном праве, в других - в семейные или гражданские кодексы. Во многих странах отсутствует семейное право, как самостоятельная отрасль права, и семейные право отношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция). В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (РФ, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).

Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом

Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах. В законодательстве некоторых государств особо выделяются иностранные (между иностранцами) и смешанные (между иностранцами и собственными гражданами) браки.

В Российской Федерации международный характер отношений проявляется тогда, когда иностранное лицо заключает брак на территории РФ или, когда отношения между российскими гражданами складываются за пределами России. Например, у супругов - российских граждан на территории иностранного государства родился ребенок, гражданином какого государства он будет и как будут регулироваться его имущественные права? Устанавливая международный характер отношений достаточно, чтобы в правоотношении присутствовал любой иностранный элемент - субъект, объект или юридический факт. 

Особенностью правового регулирования семейно-брачных отношений в МЧП является наличие в каждом государстве правовых норм, основанных на местных и национальных традициях и обычаях, исторических, моральных и религиозных нормах, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддается унификации. Все это вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права. Например, в одних странах (Россия, Франция, Германия) признаются браки, заключенные только в государственных органах. В других странах (Великобритания, Австралия) признаются как гражданские браки, так и браки, заключенные в церкви. Именно это обстоятельство и является препятствием унификации коллизионных и материальных норм в семейном праве, и вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права.

Коллизии в правовом регулировании семейно-брачных отношений проявляются даже в государствах с одинаковой религией и правовыми системами. Различия проявляются практически во всех институтах семейного права. Например, в законодательстве большинства государств предусмотрены нормы, определяющие материальные условия для лиц, вступающих в брак, однако содержание этих условий в законодательстве каждого государства имеет свои особенности.

В российском законодательстве условиями для заключения брака являются взаимное согласие мужчины и женщины и достижение ими брачного возраста, который по общему правилу устанавливается с 18 лет. В других государствах может быть установлен более низкий или более высокий возрастной ценз, при этом определяемый индивидуально для женщин и мужчин.

Соблюдение материальных условий обеспечивает в будущем действительность браков, и каждое государство следит за выполнением его гражданами установленных правовых норм. Например, при регистрации брака между гражданкой Франции и гражданином РФ гражданка Франции, не достигшая 21 года, должна получить согласие родителей (как того требует французское законодательство), а для гражданина России в СК РФ такое требование не предусмотрено. Другой пример, законодательство РФ не предусматривает при расторжении брака предварительной сепарации супругов, и брак по их взаимному согласию может быть расторгнут немедленно. В Великобритании для получении развода необходимо раздельное проживание супругов в течение 2 лет.

Отсутствие единообразно применяемых материальных условий вступления в брак порождает в последующем хромающие браки, т.е. браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

Таким образом, раздел международного частного права, посвященный вопросам семейных отношений, чрезвычайно сложен, что определяется зачастую взаимоисключающими различиями правовых норм различных государств в этой области. Например, правовая дискриминация женщин в браке, о разных брачных возрастах, расовых, национальных ограничениях и запретах, допущении полигамии. Существуют серьезные коллизионные проблемы (форма заключения, условия брака, правоотношения в браке, имущественные и неимущественные права, отношения с детьми, усыновление), существуют и материально-правовые и процессуальные вопросы - работа консульств, судов, специализированных органов (ЗАГС, опеки и попечительства). 

Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне разработан целый комплекс (около 50) Гаагских конвенций по вопросам семейного права. Однако, их основной недостаток - ограниченный круг участников. В Российской Федерации кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев произведена в Семейном кодексе РФ (СК РФ) (раздел VII). К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права, что подчеркивает прогрессивные тенденции в развитии российского права.

В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 166 СК РФ). Это будет обязанностью суда и иных компетентных органов РФ. Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практики применения и доктрины в соответс??ующем иностранном государстве. СК РФ содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167), согласно к????ой нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В подобных случаях применяются нормы российского права.

Таким образом, в международном частном праве - область семейных отношений в наименьшей степени подверглась унификации в силу того, что эти отношения наиболее тесным образом связаны с историческими и религиозными особенностями развития, национальными и культурными традициями народа каждого государства. При регулировании семейных отношений с иностранным элементом преобладает коллизионный метод. Унификация коллизионных норм проводится на региональном и двустороннем уровнях. 

Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака в международном частном праве

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее решению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом решается такая проблема, являются центральным институтом этой правовой отрасли. Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом. 

В круг коллизионных вопросов брака и семьи с иностранным элементом входят снования возникновения, изменения и прекращения супружеских отношений.

В нашей стране брак - это моногамный союз мужчины и женщины, легализованный посредством его оформления в органах загса. Но мировой практике известны и иные модификации брачных отношений - полигамные союзы (в них не два, а более брачных партнеров), однополые браки и др. В зависимости от порядка легализации брака выделяют светскую (регистрация или иная государственная легализация брака), религиозную, альтернативную (светскую или религиозную, по выбору брачующихся) формы и фактический брак.

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака. 

Так, законодательством Португалии установлен брачный возраст в 16 лет для мужчины и женщины, а также обязательное наличие согласия их родителей, если вступающие в брак лица не достигли 21 года. Во Франции и Швейцарии брачный возраст для мужчины и женщины различный, 18 и 16 лет, 20 и 18 лет соответственно. В России вступать в брак можно по достижении возраста 18 лет, и согласие родителей на это не требуется.

Различаются и другие условия заключения брака. В Болгарии, Великобритании и половине штатов США запрещены браки между родственниками по нисходящей и восходящей линии вплоть до четвертой степени родства, во Франции и Италии - браки между дядями и племянницами, тетями и племянниками. В большинстве стран (за исключением Чехии, отдельных штатов США) свойство по прямой линии рассматривается в качестве запрета к браку.

В ряде стран допускаются браки с ограниченно дееспособными лицами. Так, в Чехии гражданин с ограниченной дееспособностью может вступать в брак с разрешения суда. В Великобритании, Франции, Швейцарии и большинстве штатов США запрещено вступать в брак душевнобольным, больным некоторыми видами венерических болезней.

Обязательное условие для заключения брака в Великобритании, Италии, Франции, Швейцарии и некоторых штатах США - публичное оглашение предстоящего брака. В США и Великобритании оно может быть заменено разрешением на брак, для получения которого вступающие в брак лица под присягой заявляют об отсутствии предусмотренных законом препятствий к его заключению.

В России, ФРГ, Франции, Швейцарии, Венгрии, Японии юридическую силу имеет только светская форма брака, в Иране, Ираке и Египте - только религиозная форма, а в ряде стран (Великобритании, Дании, Италии, Испании, Канаде, Польше, Чехии) - и та, и другая, но с обязательным внесением записи о совершенном браке в книгу записей актов гражданского состояния. В некоторых штатах США, где действуют нормы общего права, брак удостоверяется письменным соглашением сторон, заверенным адвокатом, имеющим лицензию на ведение адвокатской практики. Последующая регистрация таких браков в едином государственном реестре не требуется. В некоторых странах (например, Эквадоре) юридическую силу имеют и фактические брачные отношения.

Коллизионные нормы, регламентирующие порядок заключения брака с участием иностранного элемента, могут содержаться как во внутреннем законодательстве, так и международных договорах. В частности, в договорах о правовой помощи чаще всего предусматриваются, что условия заключения брака для каждого из вступающих в брак определяются по закону его гражданства (lex patriae), препятствия к заключению брака и форма брака - по lex loci celebrationis, т. е. по праву места регистрации (оформления) брака (ст. 24 Договора РФ с Египтом, ст. 24 Договора РФ с Польшей, ст. 26 Договора РФ с Ираном, ст. 21 Договора РФ с Кубой и др.).

Но встречаются и иные указания относительно права, применимого при заключении брака. Так, в соответствии со ст. 22 Договора РФ о правовой помощи с Финляндией форма брака определяется законодательством места его регистрации, условия вступления в брак - правом той стороны, на территории которой заключается брак, но для этого хотя бы один из вступающих в брак должен либо быть гражданином страны регистрации брака или проживать в ней (при отсутствии данного условия применяются коллизионные нормы места оформления брака).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом - это большое количество хромающих браков. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге.

Коллизионно-правовое регулирование семейно-брачных отношений международного характера в Российской Федерации осуществляется в первую очередь Семейным кодексом РФ (СК РФ). Он содержит основные формулы прикрепления, известные законодательству большинства государств, такие как закон гражданства и закон места жительства супругов, которые в первую очередь применяются при заключении и расторжении браков.

При заключении брака как на территории России, так и за ее пределами иностранный элемент может присутствовать в двух случаях - при заключении брака между иностранными гражданами на территории России (иностранный брак) и между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое - гражданство иностранного государства (смешанный брак).

Аналогичная ситуация возможна и при регистрации брака на территории иностранного государства. В этих случаях необходимо определить применимое право, с помощью которого регулируется порядок, форма и материальные условия заключения брака.

Порядок и форма заключения брака по общему правилу относятся к публично-правовым отношениям и поэтому определяются каждым государством самостоятельно путем принятия соответствующих законов.

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству.

В соответствии с п. 2 действует следующая коллизионная норма, условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (статьей 14 не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в браке, близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, лицами, из которых кто-либо в судебном порядке признан недееспособным вследствие психического расстройства).

Для обоих лиц, вступающих в брак, имеет значение соблюдение требований российского законодательства о препятствиях при заключении брака. Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки - условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Например, при заключении брака российского гражданина с гражданкой Франции в отношении российского гражданина должны соблюдаться требования ст.ст. 12-15 СК РФ, а в отношении гражданки Франции - требования Французского Гражданского кодекса о брачном возрасте. Следовательно, при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция).

Российским законодательством государственная регистрация заключения брака производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, как правило, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния. Государственная регистрация заключения брака производится в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.

Если лицо имеет двойное гражданство, одно из которых российское, то к условиям заключения брака будет применяться российское законодательство. Если же лицо является гражданином двух иностранных государств, то условия заключения брака будут определяться законодательством одного из государств гражданства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). Что касается лиц без гражданства, то условия заключения брака определяются законодательством той страны, на территории которого эти лица имеют постоянное место жительства (п. 4 ст. 156 СК РФ). Таким образом, установлена цепочка коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц.

Для иностранцев - граждан одного государства возможно заключение брака в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении. Специальная форма заключения браков - консульские браки, - предусмотрена в законодательстве практически всех стран. Российские граждане также вправе регистрировать брак не только в РФ, но и на территории иностранных государств. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности (ст. 157 СК РФ). То есть, например, брак французов, оформленный у своего консула на территории РФ, будет признан только в случае, если во Франции признаются аналогичные браки (т. е. консульские браки) россиян.

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Великобритания, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории России однополых браков, а также возможность заключения таких браков в РФ.

Новеллой в российском законодательстве является коллизионная норма о недействительности брака. Она закреплена в ст. 159 СК РФ, которая предусматривает, что недействительность брака определяется в строгой зависимости от того, законодательство какого государства (РФ или иностранного) было применено при заключении брака.

Что касается расторжения брака, то современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы регулируются в Гаагской Конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК РФ. Так, в п. 1 ст. 160 содержится положение о том, что расторжение любых браков на территории Российской Федерации между гражданами России и иностранными гражданами производится в соответствии с российским законодательством, т.е. закон суда.

В случае, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГС (при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей) (п. 2 ст. 160 СК РФ), то российские граждане, проживающие за границей, имеют возможность расторгнуть брак в компетентных органах государства их проживания, при отсутствии общих несовершеннолетних детей (в том числе усыновленных) или при наличии обстоятельств, указанных в п. 2 ст. 19 СК РФ, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации.

Таким образом, в российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде РФ независимо от гражданства своего супруга. Проблемой в данном случае является выбор территориальной подсудности.

Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при соблюдении следующих условий - соблюдение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве. Данная норма означает, что решение иностранного суда (или другого органа) о расторжении брака приравнивается по юридической силе к соответствующему решению суда РФ или органа загса.

Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами РФ. Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требуется юридического подтверждения этого решения со стороны соответствующих российских органов.

В российском законодательстве не содержится норм, регламентирующих специальную процедуру, связанную с признанием иностранного решения. В случае если заинтересованное лицо возражает против признания такого решения, то вопрос решается в судебном порядке на основании поданного заявления и в соответствии с ГПК РФ. 

Договоры России о правовой помощи вообще достаточно лояльно подходят к вопросам о компетентности учреждений юстиции и праве, применимом при расторжении брака.

Если оба супруга в момент подачи заявления о расторжении брака являются гражданами одной Договаривающейся Стороны, на расторжение брака компетентны органы этой Договаривающейся Стороны, а если супруги проживают на территории другой Договаривающейся Стороны, то на расторжение брака компетентны также и органы этой Договаривающейся Стороны.

Если в момент подачи заявления о расторжении брака один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй - гражданином другой Договаривающейся Стороны или один из них проживает на территории одной, а второй - на территории другой Договаривающейся Стороны, то на расторжение брака компетентны органы обеих Договаривающихся Сторон. В этих случаях применяется законодательство Договаривающейся Стороны, орган которой рассматривает дело о расторжении брака.

Аналогичные положения содержатся в ст. 28 Договора РФ с Грузией, ст. 28 Договора с Латвией, ст. 25 Договора РФ с Вьетнамом и др.

Также положения, касающиеся расторжения брака, содержатся и в Конвенции стран СНГ. На территории государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответствующего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных государств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Таким образом, в международном частном праве, при регулировании семейных отношений, осложненных иностранным элементом, в круг коллизионных вопросов входят: основания возникновения, изменения и прекращения супружеских отношений.

Наиболее распространенными коллизионными привязками являются личный закон физического лица, как закон гражданства, так и закон места жительства, закон места совершения действия, а также применяются закон, избранный участниками правоотношения, закон суда, закон, регулирующий существо отношения.

В РФ вопросы регламентации семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства регламентируются разделом VII Семейного кодекса РФ.

Заключение

Правовые нормы семейного права различных государств имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение множества коллизий при решении различных вопросов правоотношений с иностранным элементом.

В силу национальных и религиозных традиций народов разных государств предъявляются неодинаковые требования к лицам, вступающим в брак, порядку заключения и расторжения брака.

В любом случае при заключении брака на территории России должны быть соблюдены требования ст. 14 СК РФ.

Форма и порядок заключения брака подчиняются закону места заключения брака. Согласно ст.ст. 156-158 СК РФ при заключении брака с участием иностранного гражданина или лица без гражданства в России форма и порядок заключения брака определяются законодательством РФ. Если граждане РФ проживают за пределами России, они могут заключить брак в дипломатическом или консульском учреждении России (консульский брак).

Соответственно, иностранные граждане, проживающие на территории России, могут заключать браки в своих дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Во втором случае консульские браки признаются, если соблюден принцип взаимности, установленный национальным законодательством иностранного государства либо международным договором РФ, и, если оба лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в России.

Недействительность брака определяется по закону, регулирующему существо отношения, т.е. по законодательству государства, которое применялось при заключении брака. При расторжении брака на территории РФ между российскими гражданами и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также иностранными гражданами между собой применяется российское законодательство. Если гражданин РФ и его супруг, независимо от его гражданства, проживают за пределами России, то первый может расторгнуть брак в суде РФ, в дипломатическом или консульском учреждениях России. Два последних случая возможны, только когда по законодательству РФ допускается расторжение брака в органах загса.

Что касается расторжения браков за пределами территории РФ, то они признаются в России действительными, если соблюдено законодательство иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и законодательство иностранного государства, подлежащее применению при расторжении брака.